Criptoativo

A categoria é deliberadamente ampla, e o trabalho real dela é feito pelo que o Artigo 2 exclui: instrumentos financeiros, depósitos, fundos, seguros, pensões e qualquer ativo único e não fungível. O Regulamento (UE) 2023/1114 é aplicado integralmente desde 30 de dezembro de 2024, e seus títulos sobre stablecoins desde 30 de junho de 2024. O bitcoin cai dentro da categoria e fora de quase todas as obrigações ligadas a ela, porque não tem emissor.

Como funciona

O Artigo 3(1)(5) do Regulamento (UE) 2023/1114 define um criptoativo em uma linha com três elementos, e um ativo precisa satisfazer os três: é “uma representação digital de um valor ou de um direito”, é “capaz de ser transferido e armazenado eletronicamente”, e faz isso “usando tecnologia de registro distribuído ou tecnologia similar”.

Essas três últimas palavras são a saída de emergência que os redatores deixaram para si. Um registro que não seja totalmente distribuído ainda conta, e o Artigo 3(2) permite que a Comissão adote atos delegados que especifiquem melhor os elementos técnicos das definições e os ajustem à evolução do mercado e da tecnologia, de modo que a fronteira pode se mover sem reabrir a lei.

Passar no teste decide muito pouco, porque são as exclusões que fazem a classificação. O Artigo 2(3) exclui os criptoativos que sejam únicos e não fungíveis com outros criptoativos, e é aí que entram a arte digital e os colecionáveis. O Considerando 11 fecha as manobras óbvias: partes fracionárias de um ativo único não são únicas, a emissão em uma grande série ou coleção é um indicador de fungibilidade, um identificador único não basta por si só, e as autoridades nacionais devem adotar uma abordagem de substância sobre forma, na qual as características do ativo decidem sua classificação, e não o nome que seu emissor lhe deu.

O Artigo 2(4) retira então dez tipos de ativo que já têm um conjunto de regras: instrumentos financeiros, depósitos, incluindo depósitos estruturados, fundos, a menos que se qualifiquem como tokens de dinheiro eletrônico, posições de securitização, produtos de seguro de vida e de não vida, quatro regimes de pensão distintos e sistemas de seguridade social. A fronteira com os instrumentos financeiros foi a contestada, razão pela qual o Artigo 2(5) exigiu que a ESMA publicasse diretrizes sobre as condições e os critérios para essa qualificação até 30 de dezembro de 2024.

O que resta é dividido em três tipos nomeados e um remanescente. O Artigo 3(1)(7) trata dos tokens de dinheiro eletrônico, que acompanham uma moeda oficial. O Artigo 3(1)(6) trata dos tokens referenciados a ativos, que pretendem manter um valor estável em relação a qualquer outra coisa. O Artigo 3(1)(9) trata dos tokens de utilidade, que dão acesso a um bem ou a um serviço fornecido pelo emissor. Tudo o que sobra, bitcoin incluído, fica no Título II sob o título pouco glamouroso de “crypto-assets other than asset-referenced tokens or e-money tokens”.

Por que isso importa quando você compra bitcoin

A definição de criptoativo é neutra em relação ao ativo, e essa única propriedade explica a maior parte do que um comprador europeu encontra em uma página de licença. O Artigo 3(1)(16) define um serviço de criptoativos como qualquer uma de dez atividades listadas “relativas a qualquer criptoativo”, de modo que a permissão é concedida para a atividade e nunca para o criptoativo.

A consequência pode ser lida diretamente nos guias de licenças deste site. Dez dos 32 cobrem Estados-Membros da UE, e a Noruega aplica o mesmo conjunto de regras por meio do Espaço Econômico Europeu, e dez desses onze guias publicam as mesmas três classes, porque as classes vêm do Anexo IV do regulamento e não de uma escolha nacional. A Classe 1 exige EUR 50.000 de capital e cobre receber e transmitir ordens, executá-las, colocação, transferências, consultoria e gestão de carteiras. A Classe 2 exige EUR 125.000 e acrescenta a custódia e a administração, além dos dois serviços de troca. A Classe 3 exige EUR 150.000 e acrescenta a operação de uma plataforma de negociação. Uma plataforma que detenha a Classe 3 pode listar bitcoin sem uma autorização adicional para o ativo, embora o Artigo 76(1)(a) ainda a obrigue a aplicar seu próprio processo de aprovação antes de admitir um.

Assim, um selo “regulamentado pelo MiCA” em uma corretora é um fato sobre a empresa e não sobre o que você compra. Nenhum regulador aprovou o bitcoin. A Bitvavo, com sede em Amsterdã, lidera aqui os guias de países europeus no critério de taxas, 0,15% de taxa maker e 0,25% de taxa taker no nível base, e o que sua autorização cobre é o serviço de vender a você, não o ativo vendido.

As 41 análises de carteiras neste site ficam do outro lado dessa mesma linha. A custódia e a administração são um serviço prestado “em nome de clientes”, de modo que uma carteira cujas chaves só você detém não o presta, e seu fabricante não precisa de nenhuma autorização. Isso vale nos dois sentidos: nenhuma das regras de segregação de ativos de clientes ou de responsabilidade que vêm com uma licença acompanha seus bitcoins depois que você os saca.

O bitcoin no teste do Artigo 3(1)(5)

O bitcoin passa no teste de criptoativo nos três elementos e depois fica fora de quase tudo o que o rótulo aciona, o que vale a pena percorrer uma vez.

Um bitcoin é uma representação digital de valor, se move e permanece eletronicamente, e o faz em um registro distribuído. Não é um token de dinheiro eletrônico, porque não referencia nenhuma moeda oficial. Não é um token referenciado a ativos, porque não pretende manter um valor estável em relação a nada. Não é um token de utilidade, porque nenhum emissor fornece um bem ou um serviço por trás dele. Então cai no remanescente do Título II, onde um ofertante normalmente teria que ser uma pessoa jurídica, elaborar um white paper, notificá-lo a uma autoridade nacional e publicá-lo.

Duas disposições o tiram de lá. O Artigo 4(3)(b) desativa o Título II para ofertas ao público de um criptoativo que “é criado automaticamente como recompensa pela manutenção do registro distribuído ou pela validação de transações”, o que descreve exatamente o subsídio de bloco. O Considerando 22 vai mais longe, além das ofertas e até a admissão à negociação: quando os criptoativos não têm um emissor identificável, eles não devem entrar no âmbito dos Títulos II, III ou IV, enquanto os prestadores de serviços que operam com eles continuam cobertos.

Essa segunda frase responde a uma pergunta que as corretoras europeias recebem com frequência. O Artigo 5(2) diz que, quando um criptoativo é admitido à negociação por iniciativa de um operador de plataforma e nenhum white paper foi publicado “nos casos exigidos por este Regulamento”, o operador tem que cumprir ele mesmo as obrigações do ofertante. Na leitura do Considerando 22, o bitcoin não é um desses casos. As isenções pelas quais outras ofertas brigam nos termos do Artigo 4(2), uma oferta a menos de 150 pessoas por Estado-Membro ou uma contraprestação total que não exceda EUR 1.000.000 ao longo de 12 meses, são isenções às quais ninguém que venda bitcoin precisa recorrer.

Criptoativo vs criptomoeda

Criptoativo é uma categoria jurídica com um texto por trás, e criptomoeda é uma palavra de mercado sem nenhum. A palavra “cryptocurrency” não aparece em lugar nenhum do Regulamento (UE) 2023/1114 tal como publicado, em nenhum de seus 149 artigos nem em seus considerandos, e “virtual currency” também não. Os dois rótulos também cobrem terrenos diferentes: um título tokenizado negociado em uma blockchain é um criptoativo por definição e depois sai do regulamento como instrumento financeiro nos termos do Artigo 2(4)(a), enquanto um colecionável não fungível que todos chamam de cripto fica totalmente fora do âmbito nos termos do Artigo 2(3). Use criptomoeda quando quiser dizer o mercado, e criptoativo quando quiser dizer o conjunto de regras que decide quem pode vender a você.

Criptoativo vs token

Um token é uma afirmação sobre onde uma unidade vive, e um criptoativo é uma afirmação sobre qual conjunto de regras o alcança. Os tokens são emitidos dentro de uma rede anfitriã por um contrato ou uma convenção de metadados, então a palavra diz que há um criador e uma implantação em algum lugar; as duas ideias se sobrepõem sem coincidir. O bitcoin é um criptoativo e não é um token, porque é a unidade própria da rede anfitriã, e não algo emitido sobre ela. Uma stablecoin em euros é as duas coisas: um token por construção e um token de dinheiro eletrônico por classificação, o que é um status muito mais pesado do que qualquer uma das duas palavras cotidianas sugere. O fato de ser um token não decide se uma empresa europeia precisa de autorização para vendê-lo a você.