Cripto-attività

La categoria è volutamente ampia, e il suo vero lavoro lo fanno le esclusioni dell'articolo 2: strumenti finanziari, depositi, fondi, assicurazioni, pensioni e qualsiasi cosa unica e non fungibile. Il regolamento (UE) 2023/1114 si applica integralmente dal 30 dicembre 2024, e i suoi titoli sulle stablecoin dal 30 giugno 2024. Il bitcoin rientra nella categoria e resta fuori da quasi tutti gli obblighi che vi sono collegati, perché non ha un emittente.

Come funziona

L'articolo 3(1)(5) del regolamento (UE) 2023/1114 definisce una cripto-attività in una riga con tre elementi, e un'attività deve soddisfarli tutti e tre: è «una rappresentazione digitale di un valore o di un diritto», è «suscettibile di essere trasferita e conservata elettronicamente», e lo fa «utilizzando la tecnologia dei registri distribuiti o una tecnologia simile».

Queste ultime tre parole sono la via di fuga che i redattori si sono lasciati. Un registro non del tutto distribuito conta comunque, e l'articolo 3(2) consente alla Commissione di adottare atti delegati che specificano ulteriormente gli elementi tecnici delle definizioni e li adeguano all'evoluzione del mercato e della tecnologia, così il confine può spostarsi senza riaprire la legge.

Superare il test decide molto poco, perché sono le esclusioni a fare la selezione. L'articolo 2(3) esclude le cripto-attività uniche e non fungibili con altre cripto-attività, ed è lì che finiscono l'arte digitale e gli oggetti da collezione. Il considerando 11 chiude i giochi evidenti: le parti frazionarie di un'attività unica non sono uniche, l'emissione in una grande serie o collezione è un indicatore di fungibilità, un identificatore unico non è di per sé sufficiente, e alle autorità nazionali si chiede un approccio sostanziale e non formale in cui siano le caratteristiche dell'attività a deciderne la classificazione e non il nome dato dall'emittente.

L'articolo 2(4) estrae poi dieci tipi di attività che hanno già un proprio corpus normativo: strumenti finanziari, depositi compresi i depositi strutturati, fondi salvo che siano qualificati come token di moneta elettronica, posizioni di cartolarizzazione, prodotti assicurativi vita e non vita, quattro distinti regimi pensionistici e sistemi di sicurezza sociale. Il confine con gli strumenti finanziari era quello contestato, ed è per questo che l'articolo 2(5) ha imposto all'ESMA di pubblicare orientamenti sulle condizioni e sui criteri di tale qualificazione entro il 30 dicembre 2024.

Ciò che resta è suddiviso in tre tipi denominati e un residuo. L'articolo 3(1)(7) riguarda i token di moneta elettronica, che seguono una sola valuta ufficiale. L'articolo 3(1)(6) riguarda i token collegati ad attività, che pretendono di mantenere un valore stabile rispetto a qualsiasi altra cosa. L'articolo 3(1)(9) riguarda i token di utilità, che danno accesso a un bene o a un servizio fornito dall'emittente. Tutto il resto, bitcoin compreso, resta nel Titolo II sotto l'intestazione poco brillante «cripto-attività diverse dai token collegati ad attività o dai token di moneta elettronica».

Perché questo conta quando compri bitcoin

La definizione di cripto-attività è neutrale rispetto all'attività, e questa sola proprietà spiega gran parte di ciò che un acquirente europeo trova in una pagina di licenza. L'articolo 3(1)(16) definisce il servizio per le cripto-attività come una qualsiasi di dieci attività elencate «relative a qualsiasi cripto-attività», quindi l'autorizzazione è concessa per l'attività e mai per la criptovaluta.

La conseguenza si legge direttamente nelle guide sulle licenze di questo sito. Dieci delle 32 riguardano Stati membri dell'UE e la Norvegia applica lo stesso corpus normativo tramite lo Spazio economico europeo, e dieci di quelle undici guide pubblicano le stesse tre classi, perché le classi vengono dall'allegato IV del regolamento e non da una scelta nazionale. La classe 1 richiede EUR 50.000 di capitale e copre la ricezione e trasmissione di ordini, la loro esecuzione, la collocazione, i trasferimenti, la consulenza e la gestione di portafogli. La classe 2 richiede EUR 125.000 e aggiunge la custodia e l'amministrazione più entrambi i servizi di scambio. La classe 3 richiede EUR 150.000 e aggiunge la gestione di una piattaforma di negoziazione. Una sede che detiene la classe 3 può quotare bitcoin senza un'ulteriore autorizzazione per la cripto-attività, anche se l'articolo 76(1)(a) le impone comunque di applicare il proprio processo di approvazione prima di ammetterne uno.

Quindi un marchio «regolamentato MiCA» su un exchange è un fatto sull'impresa e non su ciò che stai comprando. Nessuna autorità di vigilanza ha approvato il bitcoin. Bitvavo guida le guide per paese europee di questo sito sul criterio delle commissioni, 0,15 per cento maker e 0,25 per cento taker al livello base da Amsterdam, e ciò che la sua autorizzazione copre è il servizio di vendita a te, non l'attività venduta.

Le 41 recensioni di wallet di questo sito stanno dall'altra parte della stessa linea. La custodia e l'amministrazione costituiscono un servizio prestato «per conto dei clienti», quindi un wallet di cui solo tu detieni le chiavi non lo presta e il suo produttore non ha bisogno di alcuna autorizzazione. Questo vale in entrambi i sensi: nessuna delle norme sulla segregazione delle attività dei clienti o sulla responsabilità che accompagnano una licenza segue i tuoi bitcoin una volta che li prelevi.

Il bitcoin attraverso il test dell'articolo 3(1)(5)

Il bitcoin supera il test di cripto-attività su tutti e tre gli elementi e poi resta fuori da quasi tutto ciò che l'etichetta attiva, il che vale la pena di ripercorrere una volta.

Un bitcoin è una rappresentazione digitale di valore, si muove e resta elettronicamente, e lo fa su un registro distribuito. Non è un token di moneta elettronica, perché non fa riferimento ad alcuna valuta ufficiale. Non è un token collegato ad attività, perché pretende di mantenere un valore stabile rispetto a nulla. Non è un token di utilità, perché nessun emittente fornisce un bene o un servizio dietro di esso. Quindi finisce nel residuo del Titolo II, dove un offerente normalmente dovrebbe essere una persona giuridica, redigere un libro bianco, notificarlo a un'autorità nazionale e pubblicarlo.

Due disposizioni lo riportano fuori. L'articolo 4(3)(b) disattiva il Titolo II per le offerte al pubblico di una cripto-attività che «è creata automaticamente come ricompensa per il mantenimento del registro distribuito o la convalida di transazioni», il che descrive esattamente il sussidio di blocco. Il considerando 22 va oltre, oltre le offerte e fino all'ammissione alla negoziazione: quando le cripto-attività non hanno un emittente identificabile, non dovrebbero rientrare nell'ambito di applicazione dei Titoli II, III o IV, mentre i prestatori di servizi che le trattano restano coperti.

Questa seconda frase risponde a una domanda che agli exchange europei viene posta spesso. L'articolo 5(2) dice che quando una cripto-attività è ammessa alla negoziazione su iniziativa di un gestore di piattaforma e nessun libro bianco è stato pubblicato «nei casi richiesti dal presente regolamento», il gestore deve adempiere esso stesso agli obblighi dell'offerente. Secondo la lettura del considerando 22, il bitcoin non è uno di quei casi. Le esenzioni su cui altre offerte discutono ai sensi dell'articolo 4(2), un'offerta a meno di 150 persone per Stato membro o un corrispettivo totale non superiore a EUR 1.000.000 in 12 mesi, sono esenzioni a cui chiunque venda bitcoin non ha mai bisogno di ricorrere.

Cripto-attività vs criptovaluta

Cripto-attività è una categoria giuridica con un testo dietro, e criptovaluta è una parola di mercato senza alcun testo. La parola "cryptocurrency" non compare da nessuna parte nel regolamento (UE) 2023/1114 come pubblicato, in nessuno dei suoi 149 articoli e considerando, e nemmeno compare "virtual currency". Le due etichette coprono anche terreni diversi: un'obbligazione tokenizzata negoziata su una blockchain è una cripto-attività per definizione e poi esce dal regolamento come strumento finanziario ai sensi dell'articolo 2(4)(a), mentre un oggetto da collezione non fungibile che tutti chiamano cripto è del tutto fuori dall'ambito di applicazione ai sensi dell'articolo 2(3). Usa criptovaluta quando parli del mercato, e cripto-attività quando parli del corpus normativo che decide chi può venderti.

Cripto-attività vs token

Un token è un'affermazione su dove vive un'unità, e una cripto-attività è un'affermazione su quale corpus normativo la raggiunge. I token sono emessi all'interno di una rete ospite tramite un contratto o una convenzione di metadati, quindi la parola ti dice che da qualche parte ci sono un creatore e un deployment; le due idee si sovrappongono senza coincidere. Il bitcoin è una cripto-attività e non è un token, perché è l'unità propria della rete ospite e non qualcosa emesso sopra di essa. Una stablecoin in euro è entrambe le cose: un token per costruzione e un token di moneta elettronica per classificazione, che è uno status molto più pesante di quanto suggerisca ciascuna delle due parole quotidiane. Il fatto di essere un token non risolve se un'impresa europea abbia bisogno di un'autorizzazione per vendertelo.