Criptoactivo

La categoría es deliberadamente amplia, y su verdadero trabajo lo hace lo que el artículo 2 excluye: instrumentos financieros, depósitos, fondos, seguros, pensiones y cualquier activo único y no fungible. El Reglamento (UE) 2023/1114 se aplica en su totalidad desde el 30 de diciembre de 2024, y sus títulos sobre stablecoins desde el 30 de junio de 2024. Bitcoin entra en la categoría y queda fuera de casi todas las obligaciones que esta lleva aparejadas, porque no tiene emisor.

Cómo funciona

El artículo 3(1)(5) del Reglamento (UE) 2023/1114 define el criptoactivo en una sola línea con tres elementos, y un activo tiene que cumplir los tres: es "una representación digital de un valor o de un derecho", es "susceptible de ser transferido y almacenado electrónicamente", y lo hace "utilizando tecnología de registro distribuido o tecnología similar".

Esas tres últimas palabras son la vía de escape que se reservaron los redactores. Un registro que no sea del todo distribuido cuenta igualmente, y el artículo 3(2) permite a la Comisión adoptar actos delegados que especifiquen más los elementos técnicos de las definiciones y los adapten a la evolución del mercado y de la tecnología, de modo que el límite pueda moverse sin reabrir la ley.

Superar la prueba decide muy poco, porque son las exclusiones las que hacen la clasificación. El artículo 2(3) excluye los criptoactivos que sean únicos y no fungibles con otros criptoactivos, y ahí es donde entran el arte digital y los coleccionables. El considerando 11 cierra los trucos evidentes: las partes fraccionarias de un activo único no son únicas, la emisión en una gran serie o colección es un indicador de fungibilidad, un identificador único no basta por sí solo, y se indica a las autoridades nacionales que adopten un enfoque de fondo sobre forma en el que las características del activo decidan su clasificación y no el nombre que le haya dado su emisor.

El artículo 2(4) excluye a continuación diez tipos de activos que ya cuentan con su propio marco normativo: instrumentos financieros, depósitos incluidos los depósitos estructurados, fondos salvo que se consideren fichas de dinero electrónico, posiciones de titulización, productos de seguro de vida y de no vida, cuatro regímenes de pensiones distintos y sistemas de seguridad social. La frontera con los instrumentos financieros fue la que estuvo en disputa, razón por la cual el artículo 2(5) exigió a ESMA publicar directrices sobre las condiciones y los criterios de esa calificación a más tardar el 30 de diciembre de 2024.

Lo que queda se reparte en tres tipos con nombre propio y un resto. El artículo 3(1)(7) recoge las fichas de dinero electrónico, que siguen una única moneda oficial. El artículo 3(1)(6) recoge las fichas referenciadas a activos, que pretenden mantener un valor estable frente a cualquier otra cosa. El artículo 3(1)(9) recoge las fichas de servicio, que dan acceso a un bien o un servicio que suministra el emisor. Todo lo demás, bitcoin incluido, queda en el Título II bajo el epígrafe sin brillo de "criptoactivos distintos de las fichas referenciadas a activos o de las fichas de dinero electrónico".

Por qué importa cuando compra bitcoin

La definición de criptoactivo es neutral respecto al activo, y esa única propiedad explica la mayor parte de lo que un comprador europeo encuentra en una página de licencia. El artículo 3(1)(16) define un servicio de criptoactivos como cualquiera de diez actividades enumeradas "relativas a cualquier criptoactivo", de modo que el permiso se concede para la actividad y nunca para la moneda.

La consecuencia se aprecia directamente en las guías de licencias de este sitio. Diez de las 32 cubren Estados miembros de la UE, y Noruega aplica el mismo marco normativo a través del Espacio Económico Europeo, y diez de esas once guías publican las mismas tres clases, porque las clases proceden del Anexo IV del reglamento y no de una decisión nacional. La Clase 1 exige EUR 50.000 de capital y cubre la recepción y transmisión de órdenes, su ejecución, la colocación, las transferencias, el asesoramiento y la gestión de carteras. La Clase 2 exige EUR 125.000 y añade la custodia y administración más los dos servicios de canje. La Clase 3 exige EUR 150.000 y añade la explotación de una plataforma de negociación. Una plataforma que tenga la Clase 3 puede admitir bitcoin a negociación sin necesitar una autorización adicional para el activo, aunque el artículo 76(1)(a) sigue obligándola a aplicar su propio proceso de aprobación antes de admitir uno.

Así que una etiqueta "regulada por MiCA" en un exchange es un dato sobre la empresa y no sobre lo que usted compra. Ningún regulador aprobó bitcoin. Bitvavo lidera aquí las guías de países europeos en el criterio de comisiones, un 0,15 % de maker y un 0,25 % de taker en el nivel base desde Ámsterdam, y lo que cubre su autorización es el servicio de venderle a usted, no el activo vendido.

Las 41 reseñas de billeteras de este sitio se sitúan al otro lado de esa misma línea. La custodia y administración es un servicio prestado "por cuenta de clientes", de modo que una billetera cuyas claves solo posee usted no lo presta, y su fabricante no necesita ninguna autorización. Eso funciona en los dos sentidos: ninguna de las normas de segregación de activos de clientes ni de responsabilidad que acompañan a una licencia sigue a sus monedas una vez que las retira.

Bitcoin a través de la prueba del artículo 3(1)(5)

Bitcoin supera la prueba de criptoactivo en los tres elementos y después queda fuera de casi todo lo que esa etiqueta activa, lo cual merece repasarse una vez.

Un bitcoin es una representación digital de valor, se mueve y permanece electrónicamente, y lo hace sobre un registro distribuido. No es una ficha de dinero electrónico, porque no hace referencia a ninguna moneda oficial. No es una ficha referenciada a activos, porque no pretende mantener un valor estable frente a nada. No es una ficha de servicio, porque ningún emisor suministra un bien o un servicio detrás de él. Así que cae en el resto del Título II, donde un oferente normalmente tendría que ser una persona jurídica, elaborar un libro blanco, notificarlo a una autoridad nacional y publicarlo.

Dos disposiciones lo sacan de nuevo. El artículo 4(3)(b) desactiva el Título II para las ofertas al público de un criptoactivo que "se cree automáticamente como recompensa por el mantenimiento del registro distribuido o la validación de transacciones", lo cual describe exactamente el subsidio de bloque. El considerando 22 llega más lejos, más allá de las ofertas y hasta la admisión a negociación: cuando los criptoactivos no tengan un emisor identificable, no deberían entrar en el ámbito de aplicación de los Títulos II, III o IV, mientras que los proveedores de servicios que operan con ellos siguen estando cubiertos.

Esa segunda frase responde a una pregunta que a los exchanges europeos les hacen a menudo. El artículo 5(2) dice que cuando un criptoactivo se admite a negociación por iniciativa de un operador de plataforma y no se ha publicado ningún libro blanco "en los casos exigidos por este Reglamento", el operador tiene que cumplir él mismo las obligaciones del oferente. Según la lectura del considerando 22, bitcoin no es uno de esos casos. Las exenciones que otras ofertas debaten al amparo del artículo 4(2), una oferta a menos de 150 personas por Estado miembro o una contraprestación total que no supere los EUR 1.000.000 en 12 meses, son exenciones a las que nadie que venda bitcoin necesita recurrir jamás.

Criptoactivo frente a criptomoneda

Criptoactivo es una categoría jurídica con un texto detrás, y criptomoneda es una palabra de mercado sin ninguno. La palabra "cryptocurrency" no aparece en ningún lugar del Reglamento (UE) 2023/1114 tal como se publicó, en ninguno de sus 149 artículos ni en sus considerandos, y tampoco aparece "virtual currency". Las dos etiquetas también cubren terrenos distintos: un bono tokenizado negociado en una blockchain es un criptoactivo por definición y después sale del reglamento como instrumento financiero conforme al artículo 2(4)(a), mientras que un coleccionable no fungible que todo el mundo llama cripto queda totalmente fuera del ámbito de aplicación conforme al artículo 2(3). Use criptomoneda cuando se refiera al mercado, y criptoactivo cuando se refiera al marco normativo que decide quién puede venderle a usted.

Criptoactivo frente a token

Un token es una afirmación sobre dónde vive una unidad, y un criptoactivo es una afirmación sobre qué marco normativo lo alcanza. Los tokens se emiten dentro de una red anfitriona mediante un contrato o una convención de metadatos, así que la palabra le dice que hay un creador y un despliegue en algún lugar; las dos ideas se solapan sin coincidir. Bitcoin es un criptoactivo y no es un token, porque es la unidad propia de la red anfitriona y no algo emitido encima de una. Una stablecoin en euros es las dos cosas: un token por construcción y una ficha de dinero electrónico por clasificación, lo cual es un estatus mucho más pesado de lo que sugiere cualquiera de las dos palabras cotidianas. El hecho de ser un token no resuelve si una empresa europea necesita autorización para vendérselo a usted.