Crypto-actif

La catégorie est délibérément large, et son véritable travail est fait par ce que l'article 2 en écarte : les instruments financiers, les dépôts, les fonds, l'assurance, les pensions, et tout ce qui est unique et non fongible. Le règlement (UE) 2023/1114 s'applique dans son intégralité depuis le 30 décembre 2024, et ses titres consacrés aux stablecoins depuis le 30 juin 2024. Le bitcoin entre dans la catégorie et échappe à presque toutes les obligations qui y sont attachées, parce qu'il n'a pas d'émetteur.

Comment cela fonctionne

L'article 3(1)(5) du règlement (UE) 2023/1114 définit un crypto-actif en une ligne avec trois branches, et un actif doit satisfaire aux trois : il est « une représentation numérique d'une valeur ou d'un droit », il est « susceptible d'être transféré et stocké par voie électronique », et il le fait « au moyen d'une technologie de registre distribué ou d'une technologie similaire ».

Ces trois derniers mots sont la porte de sortie que les rédacteurs se sont ménagée. Un registre qui n'est pas tout à fait distribué compte quand même, et l'article 3(2) permet à la Commission d'adopter des actes délégués qui précisent davantage les éléments techniques des définitions et les adaptent à l'évolution des marchés et des technologies, de sorte que la frontière peut bouger sans rouvrir la loi.

Réussir le test décide de très peu, car ce sont les exclusions qui font le tri. L'article 2(3) écarte les crypto-actifs qui sont uniques et non fongibles avec d'autres crypto-actifs, ce qui est le cas de l'art numérique et des objets de collection. Le considérant 11 ferme les contournements évidents : les fractions d'un actif unique ne sont pas uniques, l'émission en grande série ou collection est un indice de fongibilité, un identifiant unique ne suffit pas en soi, et les autorités nationales sont invitées à retenir une approche fondée sur le fond plutôt que sur la forme, dans laquelle les caractéristiques de l'actif décident de son classement plutôt que le nom donné par son émetteur.

L'article 2(4) retire ensuite dix types d'actifs qui ont déjà leur propre corpus de règles : les instruments financiers, les dépôts y compris les dépôts structurés, les fonds sauf lorsqu'ils répondent à la définition des jetons de monnaie électronique, les positions de titrisation, les produits d'assurance vie et non-vie, quatre régimes de pension distincts, et les régimes de sécurité sociale. La frontière avec les instruments financiers était celle qui était contestée, c'est pourquoi l'article 2(5) imposait à l'ESMA de publier au plus tard le 30 décembre 2024 des orientations sur les conditions et les critères de cette qualification.

Ce qui subsiste est réparti en trois types nommés et un reste. L'article 3(1)(7) retient les jetons de monnaie électronique, qui suivent une monnaie officielle. L'article 3(1)(6) retient les jetons se référant à un ou des actifs, qui prétendent conserver une valeur stable par rapport à autre chose. L'article 3(1)(9) retient les jetons utilitaires, qui donnent accès à un bien ou à un service fourni par l'émetteur. Tout le reste, bitcoin compris, relève du titre II sous l'intitulé peu glorieux de « crypto-actifs autres que des jetons se référant à un ou des actifs ou des jetons de monnaie électronique ».

Pourquoi cela compte quand vous achetez du bitcoin

La définition du crypto-actif est neutre quant à l'actif, et cette seule propriété explique l'essentiel de ce qu'un acheteur européen rencontre sur une page de licence. L'article 3(1)(16) définit un service sur crypto-actifs comme l'une de dix activités énumérées « portant sur tout crypto-actif », de sorte qu'une autorisation est accordée pour l'activité et jamais pour la cryptomonnaie.

Vous pouvez lire la conséquence directement dans les guides de licences publiés ici. Dix des 32 couvrent des États membres de l'UE et la Norvège applique le même corpus de règles par l'Espace économique européen, et dix de ces onze guides publient les trois mêmes classes, parce que les classes viennent de l'annexe IV du règlement et non d'un choix national. La classe 1 exige 50 000 EUR de capital et couvre la réception et la transmission d'ordres, leur exécution, le placement, les transferts, le conseil et la gestion de portefeuille. La classe 2 exige 125 000 EUR et ajoute la conservation et l'administration ainsi que les deux services d'échange. La classe 3 exige 150 000 EUR et ajoute l'exploitation d'une plateforme de négociation. Une plateforme titulaire de la classe 3 peut coter le bitcoin sans autorisation supplémentaire pour l'actif, même si l'article 76(1)(a) lui impose toujours d'appliquer sa propre procédure d'approbation avant d'en admettre un.

Ainsi, un badge « réglementé MiCA » sur une plateforme d'échange est un fait sur l'entreprise et non sur ce que vous achetez. Aucun régulateur n'a approuvé le bitcoin. Bitvavo arrive en tête des guides pays européens publiés ici sur le critère des frais, 0,15 pour cent de frais maker et 0,25 pour cent de frais taker au palier de base depuis Amsterdam, et ce que couvre son autorisation est le service de vous vendre, non l'actif vendu.

Les 41 avis de portefeuilles sur ce site se situent de l'autre côté de la même ligne. La conservation et l'administration constituent un service rendu « pour le compte de clients », donc un portefeuille dont vous seul détenez les clés ne le fournit pas et son fabricant n'a besoin d'aucune autorisation. Cela joue dans les deux sens : aucune des règles de ségrégation des actifs de clients ou de responsabilité qui accompagnent une licence ne suit vos bitcoins lorsque vous les retirez.

Le bitcoin au crible du test de l'article 3(1)(5)

Le bitcoin satisfait au test du crypto-actif sur les trois branches puis sort de presque tout ce que l'étiquette déclenche, ce qui mérite d'être parcouru une fois.

Un bitcoin est une représentation numérique d'une valeur, il se déplace et se conserve par voie électronique, et il le fait sur un registre distribué. Ce n'est pas un jeton de monnaie électronique, parce qu'il ne se réfère à aucune monnaie officielle. Ce n'est pas un jeton se référant à un ou des actifs, parce qu'il prétend maintenir une valeur stable par rapport à rien. Ce n'est pas un jeton utilitaire, parce qu'aucun émetteur ne fournit un bien ou un service derrière lui. Il relève donc du reste du titre II, où un offreur devrait normalement être une personne morale, rédiger un livre blanc, le notifier à une autorité nationale et le publier.

Deux dispositions l'en font ressortir. L'article 4(3)(b) met le titre II hors jeu pour les offres au public d'un crypto-actif qui « est créé automatiquement comme récompense pour la tenue du registre distribué ou la validation de transactions », ce qui décrit exactement la subvention de bloc. Le considérant 22 va plus loin, au-delà des offres et jusqu'à l'admission à la négociation : lorsque des crypto-actifs n'ont pas d'émetteur identifiable, ils ne devraient pas relever du titre II, III ou IV, tandis que les prestataires de services qui les négocient restent couverts.

Cette seconde phrase répond à une question souvent posée aux plateformes européennes. L'article 5(2) dispose que lorsqu'un crypto-actif est admis à la négociation à l'initiative d'un exploitant de plateforme et qu'aucun livre blanc n'a été publié « dans les cas requis par le présent règlement », l'exploitant doit lui-même satisfaire aux obligations de l'offreur. Selon la lecture du considérant 22, le bitcoin n'est pas l'un de ces cas. Les exemptions que d'autres offres se disputent au titre de l'article 4(2), une offre à moins de 150 personnes par État membre ou une contrepartie totale ne dépassant pas 1 000 000 EUR sur 12 mois, sont celles que nul vendeur de bitcoin n'a jamais besoin d'invoquer.

Crypto-actif vs cryptomonnaie

Crypto-actif est une catégorie juridique avec un texte derrière elle, et cryptomonnaie est un mot de marché sans aucun texte. Le mot "cryptocurrency" n'apparaît nulle part dans le règlement (UE) 2023/1114 tel que publié, dans l'ensemble de ses 149 articles et de ses considérants, et « monnaie virtuelle » non plus. Les deux étiquettes couvrent aussi des terrains différents : une obligation tokenisée négociée sur une blockchain est un crypto-actif par définition puis sort du règlement comme instrument financier au titre de l'article 2(4)(a), tandis qu'un objet de collection non fongible que tout le monde appelle crypto est entièrement hors du champ au titre de l'article 2(3). Employez cryptomonnaie quand vous parlez du marché, et crypto-actif quand vous parlez du corpus de règles qui décide qui peut vous vendre.

Crypto-actif vs jeton

Un jeton est une affirmation sur l'endroit où une unité réside, et un crypto-actif est une affirmation sur le corpus de règles qui l'atteint. Les jetons sont émis au sein d'un réseau hôte par un contrat ou une convention de métadonnées, donc le mot vous dit qu'il existe un créateur et un déploiement quelque part ; les deux idées se recoupent sans coïncider. Le bitcoin est un crypto-actif et n'est pas un jeton, parce qu'il est l'unité propre du réseau hôte plutôt que quelque chose émis par-dessus. Un stablecoin en euros est les deux : un jeton par construction et un jeton de monnaie électronique par classement, ce qui est un statut bien plus lourd que l'un ou l'autre de ces mots courants ne le suggère. Le fait qu'une chose soit un jeton ne tranche rien quant à la question de savoir si une entreprise européenne a besoin d'une autorisation pour vous le vendre.