Salvaguarda dos ativos dos clientes

O artigo 70 do Regulamento (UE) 2023/1114 proíbe qualquer uso dos criptoativos dos clientes por conta própria do prestador e protege os direitos de propriedade em caso de insolvência. O dinheiro dos clientes que não seja token de moeda eletrônica deve ficar em uma instituição de crédito ou em um banco central até o fim do dia útil seguinte ao de sua chegada. Se o seu saldo na corretora sobrevive à falência da corretora depende de qual entidade jurídica o mantém.

Como funciona

A salvaguarda dos ativos dos clientes está no artigo 70 do Regulamento (UE) 2023/1114, no bloco de obrigações de conduta que vincula todo prestador de serviços de criptoativos autorizado, qualquer que seja o serviço que venda. O artigo se divide em duas metades que se comportam de forma diferente.

Para os criptoativos, o parágrafo 1 obriga todo prestador que mantenha criptomoedas dos clientes ou os meios de acesso a elas (incluídas as chaves privadas) a adotar medidas adequadas que protejam os direitos de propriedade dos clientes, "especially in the event of the crypto-asset service provider's insolvency", e a impedir o uso dessas criptomoedas por conta própria da empresa. Não existe janela de empréstimo permitida, nem discricionariedade para emprestar o saldo de um dia para o outro, nem exceção para uma empresa que pretenda devolver as criptomoedas.

Para o dinheiro, os parágrafos 2 e 3 são mais mecânicos. Os fundos dos clientes que não sejam tokens de moeda eletrônica devem ser depositados em uma instituição de crédito ou em um banco central até o fim do dia útil seguinte ao dia em que foram recebidos, em uma conta identificável separadamente de qualquer conta que guarde o dinheiro próprio da empresa. Esse prazo é a linha mais rígida do artigo: os depósitos dos clientes não podem permanecer na conta operacional. O parágrafo 5 desativa os parágrafos 2 e 3 para os prestadores que já sejam instituições de moeda eletrônica, instituições de pagamento ou instituições de crédito, porque essas empresas salvaguardam o dinheiro sob seu próprio regime.

As empresas que oferecem custódia têm uma lista mais longa nos termos do artigo 75. As posições dos clientes devem ser segregadas das posições próprias da empresa, mantidas separadamente no registro distribuído e legalmente segregadas do patrimônio da empresa, de modo que seus credores "have no recourse to crypto-assets held in custody", com segregação operacional além disso. Um custodiante é responsável pelas perdas que lhe sejam atribuíveis, com responsabilidade limitada ao valor de mercado do criptoativo perdido no momento em que a perda ocorreu. Os clientes recebem um extrato de posição pelo menos uma vez a cada três meses, e um resumo da política de custódia quando solicitado.

A aplicação da norma não é decorativa. O artigo 111(1)(d) enumera infrações dos artigos 65 a 83, abrangendo tanto o artigo 70 quanto o artigo 75, e o artigo 111(3) exige que os Estados-membros dotem suas autoridades de multas contra uma pessoa jurídica de pelo menos EUR 5.000.000 ou 5% do volume de negócios anual total. O artigo 111(4) acrescenta uma proibição temporária de os diretores responsáveis administrarem qualquer prestador de serviços de criptoativos.

Por que isso importa quando você compra bitcoin

A salvaguarda dos ativos dos clientes é a razão pela qual dois registros sob um mesmo nome de marca podem oferecer a você uma proteção materialmente diferente sobre a mesma criptomoeda. Os 63 registros de corretoras deste site descrevem operadores, mas o contrato que você assina é com uma entidade jurídica dentro desse operador, e a entidade é escolhida pelo seu país de residência. É isso que a expressão “corretora regulamentada” esconde: regulamentada onde, e por quem.

Nos 231 guias de país, a maioria das jurisdições não tem equivalente do artigo 70. Sem um regime de autorização, a única coisa entre o seu saldo e um liquidante é uma frase que o operador escreveu e pode reescrever. Os 32 guias de licença de criptoativos mostram onde um supervisor publicou regras cujo descumprimento pode render multa à empresa, e é nos estados da UE sujeitos ao MiCA que a obrigação de segregação tem força.

As 41 análises de carteiras são o outro lado disso. Uma carteira não custodial não tem ativos de clientes a salvaguardar, porque você nunca foi cliente no que se refere às chaves. A salvaguarda importa apenas enquanto outra pessoa mantém seus bitcoins, o que defende manter na corretora um saldo não maior do que aquilo que você negocia ativamente.

A Bitstamp Europe e a Bitstamp USA mantêm a mesma criptomoeda sob regras diferentes

A Bitstamp publica um conjunto separado de termos para cada entidade jurídica por meio da qual opera, e cada cláusula de salvaguarda é redigida conforme a lei que vincula essa entidade, não a marca acima dela. A divisão segue as entidades, não os documentos: dois desses textos pertencem a uma mesma entidade, a Bitstamp UK Limited, sendo o segundo a versão para acessá-la pela plataforma Robinhood, e suas seções de custódia coincidem até os subparágrafos com letras. A Europe S.A. e a USA Inc. são onde a resposta muda.

Os termos da Bitstamp Europe S.A. abrem a seção de custódia com "Bitstamp as a licensed crypto-assets service provider safeguards all Crypto-Assets you hold in your Account in accordance with Applicable Law", e depois detalham o que isso significa na prática. Suas criptomoedas são mantidas em uma carteira omnibus em nome da Bitstamp junto com as criptomoedas de outros clientes, e "may from time to time be held in the wallet together with Bitstamp's Crypto-Assets (for example where they reflect fees payable to us)". A proteção quanto ao patrimônio da empresa é declarada sem rodeios: os criptoativos sob custódia são "legally segregated from our estate in the interest of our Clients in accordance with MICAR", de modo que os credores não têm nenhum direito sobre eles nem em caso de insolvência. O risco residual também: em caso de déficit, você pode sofrer uma perda, dividida pro rata com os outros clientes afetados conforme a Bitstamp determinar. O dinheiro recebe o tratamento paralelo, mantido com prestadores bancários de forma agrupada e misturada, mas segregado dos fundos próprios da Bitstamp, e em caso de insolvência "Currency in your Account is not part of the mass of Bitstamp's assets". Um resumo da política de custódia está disponível quando solicitado, o que é o artigo 75(3) aparecendo através do contrato.

Os termos da Bitstamp USA Inc. trazem uma cláusula intitulada "Customer Assets Not Segregated from other Customer Assets", que diz que a Bitstamp "shall have no obligation to segregate by blockchain address Digital Assets owned by you from Digital Assets owned by other customers" e que os saldos podem ser misturados em um ou mais endereços. A titularidade permanece com você e a Bitstamp não pode constituir garantia real sobre seus ativos nem hipotecá-los. O que falta é a frase sobre o patrimônio: nenhuma segregação legal nos termos do MiCA, porque o MiCA não alcança uma entidade dos Estados Unidos. Mesma marca, mesmo bitcoin, resposta diferente à pergunta que importa quando uma empresa quebra.

Salvaguarda dos ativos dos clientes vs requisito de fundos próprios

A salvaguarda dos ativos dos clientes e o requisito de fundos próprios protegem dinheiro completamente diferente, e uma palavra do regulamento os confunde. O artigo 67 tem o título "Prudential requirements", mas chama de "prudential safeguards" aquilo que exige, um valor que a empresa deve manter em todos os momentos igual a pelo menos o maior entre o capital mínimo permanente do anexo IV para o seu tipo de serviço e um quarto das despesas gerais fixas do ano anterior. O artigo 70, no mesmo capítulo de obrigações sobre todo prestador, pede em vez disso medidas que "safeguard the ownership rights of clients". Mesma palavra, duas funções diferentes.

Os fundos próprios são o capital próprio da empresa, dimensionado para absorver as perdas próprias da empresa antes que essas perdas alcancem qualquer outra pessoa. Os ativos dos clientes nos termos do artigo 70 nunca foram da empresa, e nenhum valor de capital torna aceitável gastá-los. Uma empresa bem capitalizada ainda pode ter emprestado suas criptomoedas, e uma empresa com pouco capital pode ter cada criptomoeda de cliente exatamente onde deveria estar. Ler um número de capital como prova de que seu saldo está seguro é um erro de categoria.

Salvaguarda dos ativos dos clientes vs prova de reservas

A salvaguarda dos ativos dos clientes é uma obrigação com um supervisor identificado e uma multa associada; a prova de reservas é uma atestação voluntária que um operador contrata e pode deixar de contratar. Uma atestação mostra que as criptomoedas existiam em um determinado momento. Ela se cala sobre a questão legal de a qual patrimônio essas criptomoedas pertencem quando a empresa deixa de operar, que é a pergunta que o artigo 75(7) responde ao exigir segregação legal do patrimônio do prestador.

Elas também falham de formas diferentes. Um instantâneo de prova de reservas pode ser verdadeiro e inútil se os passivos foram subestimados ou os ativos foram tomados emprestados por um dia. O descumprimento da obrigação de segregação deixa a empresa responsável, seus diretores sujeitos a proibição, e o cliente com um crédito fora da fila da insolvência. Trate uma atestação como um sinal de higiene e a licença por trás da entidade como a proteção.