Salvaguardia dei beni dei clienti

L'articolo 70 del regolamento (UE) 2023/1114 vieta qualsiasi uso delle cripto-attività dei clienti per conto proprio del prestatore e protegge i diritti di proprietà in caso di insolvenza. I fondi dei clienti, diversi dai token di moneta elettronica, devono essere depositati presso un ente creditizio o una banca centrale entro la fine del giorno lavorativo successivo a quello di ricezione. Se il tuo saldo sull'exchange sopravvive al fallimento dell'exchange dipende da quale persona giuridica lo detiene.

Come funziona

La salvaguardia dei beni dei clienti è disciplinata dall'articolo 70 del regolamento (UE) 2023/1114, nel blocco degli obblighi di condotta che vincola ogni prestatore di servizi per le cripto-attività autorizzato, qualunque servizio offra. L'articolo si divide in due parti che funzionano diversamente.

Per le cripto-attività, il paragrafo 1 obbliga ogni prestatore che detiene cripto-attività dei clienti o i mezzi di accesso alle stesse (chiavi private comprese) ad adottare misure adeguate che proteggano i diritti di proprietà dei clienti, "especially in the event of the crypto-asset service provider's insolvency", e a impedire l'uso di tali cripto-attività per conto proprio della società. Non esiste alcuna finestra di prestito consentita, alcuna discrezionalità per prestare la giacenza durante la notte e alcuna eccezione per una società che intenda restituire le cripto-attività.

Per i fondi, i paragrafi 2 e 3 sono più meccanici. I fondi dei clienti che non sono token di moneta elettronica devono essere depositati presso un ente creditizio o una banca centrale entro la fine del giorno lavorativo successivo a quello in cui sono stati ricevuti, in un conto identificabile separatamente da qualsiasi conto che detenga il denaro proprio della società. Quel termine è la linea più netta dell'articolo: i depositi dei clienti non possono restare nel conto operativo. Il paragrafo 5 disattiva i paragrafi 2 e 3 per i prestatori che sono già istituti di moneta elettronica, istituti di pagamento o enti creditizi, perché queste società salvaguardano invece i fondi secondo il proprio regime.

Le società che offrono custodia hanno un elenco più lungo ai sensi dell'articolo 75. Le disponibilità dei clienti devono essere tenute separate dalle disponibilità proprie della società, conservate separatamente sul registro distribuito e giuridicamente separate dal patrimonio della società, così che i suoi creditori "have no recourse to crypto-assets held in custody", con in più la segregazione operativa. Un custode è responsabile delle perdite a esso attribuibili, con un limite pari al valore di mercato della cripto-attività perduta al momento in cui si è verificata la perdita. I clienti ricevono un estratto della posizione almeno una volta ogni tre mesi e, su richiesta, una sintesi della politica di custodia.

L'applicazione non è decorativa. L'articolo 111(1)(d) elenca le violazioni degli articoli da 65 a 83, che comprendono sia l'articolo 70 sia l'articolo 75, e l'articolo 111(3) impone agli Stati membri di dotare le proprie autorità di sanzioni pecuniarie contro una persona giuridica di almeno EUR 5.000.000 o del 5% del fatturato annuo totale. L'articolo 111(4) aggiunge un divieto temporaneo, per gli amministratori responsabili, di gestire qualsiasi prestatore di servizi per le cripto-attività.

Perché questo conta quando compri bitcoin

La salvaguardia dei beni dei clienti è il motivo per cui due voci sotto lo stesso nome di marca possono offrirti una protezione sostanzialmente diversa sullo stesso identico bitcoin. Le 63 schede sugli exchange di questo sito descrivono gli operatori, ma il contratto che firmi è con una persona giuridica all'interno di quell'operatore, e la persona giuridica è scelta in base al tuo paese di residenza. È questo che nasconde la frase "exchange regolamentato": regolamentato dove, e da chi.

Nelle 231 guide per paese, la maggior parte delle giurisdizioni non ha un equivalente dell'articolo 70. Senza un regime di autorizzazione, l'unica cosa che separa il tuo saldo da un liquidatore è una frase che l'operatore ha scritto e può riscrivere. Le 32 guide sulle licenze per le cripto-attività indicano dove un supervisore ha pubblicato norme per la cui violazione una società può essere multata, e gli Stati dell'UE soggetti a MiCA sono quelli in cui l'obbligo di segregazione ha efficacia concreta.

Le 41 recensioni dei wallet sono l'altro lato della questione. Un wallet non custodiale non ha beni dei clienti da salvaguardare, perché non sei mai stato un cliente rispetto alle chiavi. La salvaguardia conta solo finché qualcun altro detiene i tuoi bitcoin, il che suggerisce di tenere sull'exchange un saldo non superiore a ciò che stai attivamente negoziando.

Bitstamp Europe e Bitstamp USA detengono lo stesso bitcoin secondo norme diverse

Bitstamp pubblica un insieme separato di termini per ogni persona giuridica attraverso cui opera, e ogni clausola di salvaguardia è scritta in base alla legge che vincola quella persona giuridica, non la marca che sta sopra. La divisione segue le persone giuridiche, non i documenti: due di quei testi appartengono a un'unica persona giuridica, Bitstamp UK Limited, il secondo è la versione per accedervi tramite la piattaforma Robinhood, e le loro sezioni sulla custodia coincidono fino ai sottoparagrafi con lettera. Europe S.A. e USA Inc. sono i punti in cui la risposta cambia.

I termini di Bitstamp Europe S.A. aprono la sezione sulla custodia con "Bitstamp as a licensed crypto-assets service provider safeguards all Crypto-Assets you hold in your Account in accordance with Applicable Law", poi spiegano cosa significa in pratica. Le tue cripto-attività sono detenute in un wallet omnibus a nome di Bitstamp insieme alle cripto-attività di altri clienti, e "may from time to time be held in the wallet together with Bitstamp's Crypto-Assets (for example where they reflect fees payable to us)". La protezione del patrimonio è dichiarata apertamente: le cripto-attività in custodia sono "legally segregated from our estate in the interest of our Clients in accordance with MICAR", così i creditori non hanno alcun diritto su di esse nemmeno in caso di insolvenza. Lo è anche il rischio residuo: in caso di ammanco puoi subire una perdita, ripartita pro rata con gli altri clienti interessati secondo quanto determina Bitstamp. I fondi ricevono il trattamento parallelo: sono detenuti presso fornitori bancari su base aggregata e commista ma separati dai fondi propri di Bitstamp, e in caso di insolvenza "Currency in your Account is not part of the mass of Bitstamp's assets". Una sintesi della politica di custodia è disponibile su richiesta, il che è l'articolo 75(3) che traspare dal contratto.

I termini di Bitstamp USA Inc. contengono una clausola intitolata "Customer Assets Not Segregated from other Customer Assets", che afferma che Bitstamp "shall have no obligation to segregate by blockchain address Digital Assets owned by you from Digital Assets owned by other customers" e che i saldi possono essere commisti presso uno o più indirizzi. La titolarità resta a te e Bitstamp non può costituire un diritto di garanzia sui tuoi beni né ipotecarli. Quello che manca è la frase sul patrimonio: nessuna segregazione legale MiCA, perché MiCA non raggiunge una persona giuridica statunitense. Stessa marca, stesso bitcoin, risposta diversa alla domanda che conta quando una società fallisce.

Salvaguardia dei beni dei clienti vs requisito dei fondi propri

La salvaguardia dei beni dei clienti e il requisito dei fondi propri proteggono denaro completamente diverso, e una parola del regolamento li confonde. L'articolo 67 è intitolato "Prudential requirements" ma chiama "prudential safeguards" ciò che esige, un importo che la società deve detenere in ogni momento pari almeno al maggiore tra il capitale minimo permanente dell'allegato IV per il suo tipo di servizio e un quarto delle spese generali fisse dell'anno precedente. L'articolo 70, nello stesso capo di obblighi che riguarda ogni prestatore, chiede invece misure che "safeguard the ownership rights of clients". Stessa parola, due funzioni diverse.

I fondi propri sono il capitale proprio della società, dimensionato per assorbire le perdite proprie della società prima che tali perdite raggiungano chiunque altro. I beni dei clienti ai sensi dell'articolo 70 non sono mai stati della società, e nessun importo di capitale rende accettabile spenderli. Una società ben capitalizzata può comunque aver prestato le tue cripto-attività, e una società con poco capitale può avere ogni cripto-attività dei clienti esattamente dove deve stare. Leggere una cifra di capitale come prova che il tuo saldo è al sicuro è un errore di categoria.

Salvaguardia dei beni dei clienti vs prova delle riserve

La salvaguardia dei beni dei clienti è un obbligo con un supervisore identificato e una sanzione collegata; la prova delle riserve è un'attestazione volontaria che un operatore commissiona e può smettere di commissionare. Un'attestazione dimostra che le cripto-attività esistevano in un determinato momento. Tace sulla questione giuridica di quale patrimonio quelle cripto-attività facciano parte quando la società cessa l'attività, che è la domanda a cui risponde l'articolo 75(7) imponendo la segregazione legale dal patrimonio del prestatore.

Falliscono anche in modo diverso. Un'istantanea di prova delle riserve può essere vera e inutile se le passività sono state sottostimate o le attività sono state prese in prestito per la giornata. Una violazione dell'obbligo di segregazione lascia la società responsabile, i suoi amministratori esposti a un divieto e il cliente con un credito fuori dalla coda dell'insolvenza. Tratta un'attestazione come un segnale di igiene e la licenza dietro la persona giuridica come la protezione.