Salvaguarda de los activos de los clientes

El artículo 70 del Reglamento (UE) 2023/1114 prohíbe cualquier uso de los criptoactivos de los clientes por cuenta propia del proveedor y protege los derechos de propiedad en caso de insolvencia. El efectivo de los clientes, salvo las fichas de dinero electrónico, debe depositarse en una entidad de crédito o en un banco central antes de que finalice el día hábil siguiente a su recepción. El hecho de que su saldo en el exchange sobreviva a la quiebra de este depende de qué entidad jurídica lo mantenga.

Cómo funciona

La salvaguarda de los activos de los clientes se recoge en el artículo 70 del Reglamento (UE) 2023/1114, dentro del bloque de obligaciones de conducta que vincula a todo proveedor de servicios de criptoactivos autorizado, sea cual sea el servicio que venda. El artículo se divide en dos mitades que se comportan de forma distinta.

Para los criptoactivos, el apartado 1 obliga a todo proveedor que mantenga monedas de los clientes o los medios de acceso a ellas (incluidas las claves privadas) a adoptar medidas adecuadas que protejan los derechos de propiedad de los clientes, "especially in the event of the crypto-asset service provider's insolvency", y a impedir el uso de esas monedas por cuenta propia de la empresa. No existe ninguna ventana de préstamo permitida, ninguna discrecionalidad para prestar el remanente de un día para otro, ni ninguna excepción para una empresa que tenga intención de devolver las monedas.

Para el efectivo, los apartados 2 y 3 son más mecánicos. Los fondos de los clientes que no sean fichas de dinero electrónico deben depositarse en una entidad de crédito o en un banco central antes de que finalice el día hábil siguiente al día en que se recibieron, en una cuenta identificable por separado de cualquier cuenta que contenga el dinero propio de la empresa. Ese plazo es la línea más estricta del artículo: los depósitos de los clientes no pueden permanecer en la cuenta operativa. El apartado 5 desactiva los apartados 2 y 3 para los proveedores que ya sean entidades de dinero electrónico, entidades de pago o entidades de crédito, porque, en su lugar, esas empresas salvaguardan el efectivo bajo su propio régimen.

Las empresas que ofrecen custodia tienen una lista más larga en virtud del artículo 75. Las tenencias de los clientes deben mantenerse segregadas de las tenencias propias de la empresa, conservarse por separado en el registro distribuido y quedar legalmente segregadas del patrimonio de la empresa, de modo que sus acreedores "have no recourse to crypto-assets held in custody", con segregación operativa añadida. Un custodio es responsable de las pérdidas que le sean atribuibles, con un límite igual al valor de mercado del criptoactivo perdido en el momento en que se produjo la pérdida. Los clientes reciben un extracto de posición al menos una vez cada tres meses, y un resumen de la política de custodia a petición.

La aplicación de la norma no es decorativa. El artículo 111(1)(d) enumera infracciones de los artículos 65 a 83, que abarcan tanto el artículo 70 como el artículo 75, y el artículo 111(3) exige a los Estados miembros que doten a sus autoridades de multas contra una persona jurídica de al menos EUR 5.000.000 o el 5 % del volumen de negocios anual total. El artículo 111(4) añade una prohibición temporal que impide a los directivos responsables dirigir cualquier proveedor de servicios de criptoactivos.

Por qué importa cuando compra bitcoin

La salvaguarda de los activos de los clientes es la razón por la que dos entradas bajo un mismo nombre de marca pueden ofrecerle una protección sustancialmente distinta sobre la misma moneda. Los 63 registros de exchanges de este sitio describen operadores, pero el contrato que usted firma es con una entidad jurídica dentro de ese operador, y la entidad se elige según su país de residencia. Eso es lo que oculta la frase "exchange regulado": regulado dónde, y por quién.

En las 231 guías de país, la mayoría de las jurisdicciones no tienen un equivalente del artículo 70. Sin un régimen de autorización, lo único que se interpone entre su saldo y un liquidador es una frase que el operador escribió y que puede reescribir. Las 32 guías de licencia de criptoactivos señalan dónde un supervisor ha publicado normas cuyo incumplimiento puede sancionarse con una multa a la empresa, y es en los Estados de la UE sujetos a MiCA donde la obligación de segregación tiene fuerza.

Las 41 reseñas de billeteras son la otra cara de esto. Una billetera sin custodia no tiene activos de clientes que salvaguardar, porque usted nunca fue cliente con respecto a las claves. La salvaguarda solo importa mientras otra persona mantenga sus bitcoin, lo que aboga por mantener en el exchange un saldo no mayor que lo que usted está operando activamente.

Bitstamp Europe y Bitstamp USA mantienen la misma moneda bajo normas distintas

Bitstamp publica un conjunto de términos distinto para cada entidad jurídica a través de la cual opera, y cada cláusula de salvaguarda se redacta conforme a la ley que vincula a esa entidad, no a la marca que está por encima. La división sigue las entidades, no los documentos: dos de esos textos pertenecen a una misma entidad, Bitstamp UK Limited, siendo el segundo la versión para acceder a ella a través de la plataforma Robinhood, y sus secciones de custodia coinciden hasta los subapartados con letra. Europe S.A. y USA Inc. son donde cambia la respuesta.

Los términos de Bitstamp Europe S.A. abren la sección de custodia con "Bitstamp as a licensed crypto-assets service provider safeguards all Crypto-Assets you hold in your Account in accordance with Applicable Law", y después detallan lo que eso significa en la práctica. Sus monedas se mantienen en una billetera ómnibus a nombre de Bitstamp junto con las monedas de otros clientes, y "may from time to time be held in the wallet together with Bitstamp's Crypto-Assets (for example where they reflect fees payable to us)". La protección frente al patrimonio se declara sin rodeos: los criptoactivos en custodia están "legally segregated from our estate in the interest of our Clients in accordance with MICAR", de modo que los acreedores no tienen ningún derecho sobre ellos ni siquiera en caso de insolvencia. Lo mismo ocurre con el riesgo residual: en caso de déficit, usted puede sufrir una pérdida, repartida a prorrata con los demás clientes afectados según determine Bitstamp. El efectivo recibe el tratamiento paralelo: se mantiene con proveedores bancarios de forma mancomunada y mezclada, pero segregado de los fondos propios de Bitstamp, y en caso de insolvencia "Currency in your Account is not part of the mass of Bitstamp's assets". Un resumen de la política de custodia está disponible a petición, lo cual es el artículo 75(3) asomando a través del contrato.

Los términos de Bitstamp USA Inc. incluyen una cláusula titulada "Customer Assets Not Segregated from other Customer Assets", que indica que Bitstamp "shall have no obligation to segregate by blockchain address Digital Assets owned by you from Digital Assets owned by other customers" y que los saldos pueden mezclarse en una o varias direcciones. La titularidad permanece en usted y Bitstamp no puede constituir una garantía real sobre sus activos ni hipotecarlos. Lo que falta es la frase sobre el patrimonio: no hay segregación legal conforme a MiCA, porque MiCA no alcanza a una entidad estadounidense. Misma marca, mismo bitcoin, distinta respuesta a la pregunta que importa cuando una empresa quiebra.

Salvaguarda de los activos de los clientes frente a requisito de fondos propios

La salvaguarda de los activos de los clientes y el requisito de fondos propios protegen dinero completamente distinto, y una palabra del reglamento los confunde. El artículo 67 se titula "Prudential requirements" pero denomina "prudential safeguards" a lo que exige, un monto que la empresa debe mantener en todo momento igual a al menos el mayor entre el capital mínimo permanente del anexo IV para su tipo de servicio y una cuarta parte de los gastos generales fijos del año anterior. El artículo 70, dentro del mismo capítulo de obligaciones sobre todo proveedor, pide en cambio medidas que "safeguard the ownership rights of clients". Misma palabra, dos funciones distintas.

Los fondos propios son el capital propio de la empresa, dimensionado para absorber las pérdidas propias de la empresa antes de que esas pérdidas alcancen a cualquier otra persona. Los activos de los clientes conforme al artículo 70 nunca fueron de la empresa, y ningún monto de capital hace aceptable gastarlos. Una empresa bien capitalizada puede, aun así, haber prestado las monedas de usted, y una empresa con poca capitalización puede tener cada moneda de cliente exactamente donde debe estar. Interpretar una cifra de capital como prueba de que su saldo está seguro es un error de categoría.

Salvaguarda de los activos de los clientes frente a prueba de reservas

La salvaguarda de los activos de los clientes es una obligación con un supervisor identificado y una multa asociada; la prueba de reservas es una atestación voluntaria que un operador encarga y puede dejar de encargar. Una atestación muestra que las monedas existían en un momento determinado. Guarda silencio sobre la cuestión legal de a qué patrimonio pertenecen esas monedas cuando la empresa deja de operar, que es la pregunta que responde el artículo 75(7) al exigir la segregación legal respecto del patrimonio del proveedor.

También fallan de forma distinta. Una instantánea de prueba de reservas puede ser cierta e inútil si los pasivos se subestimaron o los activos se tomaron prestados por ese día. El incumplimiento de la obligación de segregación deja a la empresa responsable, a sus directivos expuestos a una prohibición, y al cliente con una reclamación fuera de la cola de insolvencia. Trate una atestación como una señal de higiene y la licencia detrás de la entidad como la protección.